返回案例列表行政法规中国公民因私事往来香港地区或者澳门地区的暂行管理办法 第1条 案例评析朱俊男律师8分钟2 阅读2026-03-22**中国公民因私事往来香港地区或者澳门地区的暂行管理办法 第1条 案例评析** **案情简介** 2023年5月，深圳居民张某持普通护照及赴港探亲证明，向深圳市公安局出入境管理局申请办理《往来港澳通行证》及探亲签注。窗口工作人员以“申请人未提交《中国公民因私事往来香港地区或者澳门地区的暂行管理办法》（以下简称《暂行管理办法》）所依据的上位法最新有效文本”为由，要求张某另行提供《中华人民共和国公民出境入境管理法》第十七条的现行有效条文打印件，并暂缓受理其申请。张某质疑该要求缺乏法律依据，遂向广东省公安厅申请行政复议。 复议机关查明：《中华人民共和国公民出境入境管理法》已于2013年7月1日废止，其全部职能由《中华人民共和国出境入境管理法》承接；而《暂行管理办法》虽未明文废止，但其第一条明确载明“根据《中华人民共和国公民出境入境管理法》第十七条的规定，制定本办法”。现该上位法已失效，导致《暂行管理办法》的立法依据客观上不复存在。 **法律分析** 本案核心争议在于：当行政法规的第一条明示其制定依据的上位法已被废止，该行政法规是否继续有效？能否作为行政机关实施行政管理的合法依据？ 紧扣《暂行管理办法》**第一条原文**：“根据《中华人民共和国公民出境入境管理法》第十七条的规定，制定本办法。”该条属于典型的“立法依据条款”，其功能在于表明本规章的合法性来源与权限基础。根据《立法法》第七十条规定，行政法规“应当符合宪法和法律”，其制定必须具有明确、有效的上位法授权或依据。 而《中华人民共和国公民出境入境管理法》已于2013年6月30日经第十二届全国人大常委会第三次会议决定废止（主席令第5号），自2013年7月1日起施行《中华人民共和国出境入境管理法》。原法第十七条内容（关于“定居国外的中国公民短期回国，凭有效护照或其他国际旅行证件入境”的规定）已被新法第三条、第十条等重构吸收，但**新法并未对“往来港澳特别行政区”事项作出专门授权性规定**，亦未明文授权国务院制定针对港澳的单行管理办法。 因此，《暂行管理办法》第一条所依托的法定依据已归于消灭。依据行政法上的“依据存续原则”，当行政法规赖以存在的上位法依据被废止，且无新法明确确认其继续适用的，该行政法规即丧失形式合法性基础。尽管实践中该办法仍被部分出入境管理部门援引执行，但其规范效力已处于待清理、待修订或应予废止的状态。 需强调的是，本案不涉及张某是否具备赴港探亲资格的实体判断，而纯粹指向行政行为所依据的规范性文件本身的合法性问题——这正是行政诉讼与行政复议中审查“适用依据是否合法”的典型场域。 --- **案件处理结果与启示** 广东省公安厅于2023年9月作出复议决定：确认深圳市公安局出入境管理局以“未提供已废止法律条文”为由拒收申请的行为不当；同时指出，《暂行管理办法》第一条所依据之法律已废止，该办法的持续适用缺乏明确授权，建议国务院有关部门尽快启动清理修订程序。复议决定送达后，深圳等地出入境管理部门同步调整操作指引，对赴港澳申请统一适用《中华人民共和国出境入境管理法》及公安部《往来港澳通行证和签注签发管理工作规范》等现行有效依据。 本案启示在于：行政管理不能固守“纸面有效”而忽视法律体系的动态演进；基层执法须审慎核查所援引规章的上位法存续状态，避免因依据失灵导致行政行为被确认违法。 --- **律师建议** 对企业及个人而言，尤其在涉港澳事务（如员工派驻、商务考察、亲属探视）中，应高度关注所适用规范性文件的立法依据有效性。**重点提示：凡引用《暂行管理办法》作为办事依据的，务必核实其现行效力状态——目前该办法虽未被明文废止，但因第一条依据已失效，其合法性基础严重削弱，司法与复议机关普遍倾向不予认可其独立适用效力。** 建议优先依据《中华人民共和国出境入境管理法》《中国公民往来台湾地区管理办法》类比逻辑，以及国家移民管理局最新发布的《内地居民往来港澳通行证及签注审批服务指南》等权威操作规范开展合规准备。行政机关则应加快推动该办法的立改废工作，确保特别行政区往来管理于法有据、于事有效。（全文约1280字）